大股東與中小股東的差別表現(xiàn)為持有股份之絕對比例，而實質(zhì)差別則是股東控制公司事務(wù)能力的大小。公司的大股東往往利用優(yōu)勢地位濫用權(quán)利，侵害中小股東甚至公司的利益。這一問題已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了公司的社會融資功能，影響了市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。探討如何保護中小股東權(quán)利，不僅是對實踐困境的回應(yīng)，也是遵循現(xiàn)代商事法理價值的必然要求。
保護中小股東權(quán)利的法理基礎(chǔ)
對中小股東權(quán)利的法律保護體現(xiàn)了法律的公平價值取向。公平是對利益分配合理性的認(rèn)定。就中小股東保護而言，判斷法律現(xiàn)象是否公平，關(guān)鍵要看中小股東享有的股東權(quán)利與承擔(dān)的股東義務(wù)之間是否相稱。股東享有的最基本的股東權(quán)利是表決權(quán)和財產(chǎn)性權(quán)利，承擔(dān)的最主要的義務(wù)是出資義務(wù)。股東是以履行出資義務(wù)作為享有股東權(quán)利的前提的，并根據(jù)出資義務(wù)的履行程度來確定其享有的股東權(quán)的大小，進而確定其在股東大會的股東地位。
只要成為一個公司的中小股東，就說明他們已經(jīng)履行或?qū)⒁男型戤吰湎鄳?yīng)的出資義務(wù)，具備了股東資格，擁有與其出資比例相適應(yīng)的財產(chǎn)利益。為確保這份財產(chǎn)利益，他們同時享有以表決權(quán)為基礎(chǔ)的經(jīng)營管理權(quán)。表決權(quán)的本意是為保護和實現(xiàn)股東自身利益而賦予的，在行使時，它卻又不可避免地使股東獲得了介入公司利益和其他股東利益的機會。對于大股東而言，這種機會往往超越了股東為維護其自身利益所需要的權(quán)限，因為出資額越大，介入公司利益和其他股東利益的可能性就越大。而對于中小股東而言，根據(jù)資本多數(shù)決原則，中小股東介入公司利益和大股東利益的可能性比較小，因此，中小股東的表決權(quán)常被大股東吞沒，致使中小股東財產(chǎn)權(quán)益與其表決權(quán)相脫離，進而因缺少保護而受到大股東的侵害。由此可見，中小股東在履行相應(yīng)出資義務(wù)后卻往往無法實際享有與之相對應(yīng)的表決權(quán)和財產(chǎn)權(quán)益，這對中小股東來說是不公平的。所以，需要通過對公司決策機制進行改造，引入新的投票機制，矯正大股東與中小股東間失衡的天平，進而實現(xiàn)法的公平價值。
對中小股東權(quán)利的法律保護體現(xiàn)了保護弱者的法律價值?，F(xiàn)代商法形成于19世紀(jì)末20世紀(jì)初的“私法公法化”“法律社會化”的潮流中。在商事領(lǐng)域，政府不再放任公司以訂立不合理章程、內(nèi)幕交易等方式損害中小股東權(quán)益，商事立法精神由商事活動的絕對自由轉(zhuǎn)變?yōu)橄鄬ψ杂?，處于弱勢的利益關(guān)系方的訴求受到社會的普遍關(guān)注和重視。對弱者的保護，成為了現(xiàn)代商法發(fā)展的必要元素，體現(xiàn)了現(xiàn)代商法的新價值理念。
當(dāng)前我國公司，特別是上市公司中，大股東控制公司，“一股獨大”的情況非常普遍，中小股東實際上居于弱者地位，權(quán)益極易受到大股東或控股股東的侵害。國家為扭轉(zhuǎn)這種社會關(guān)系本身存在的“不公平”，力圖以設(shè)置法律權(quán)利和義務(wù)上的“差別待遇”促使利益分配結(jié)果有利于具有“弱勢身份”的一方，通過傾斜保護對失衡的社會關(guān)系做出必要的矯正，以此來緩和實質(zhì)上的不平等，從而達(dá)到實質(zhì)上的平等。所以，為保護中小股東的權(quán)益，保證和激勵投資者的投資熱情，保證投資市場的公平，國家有必要在法律上對中小股東實施傾斜保護。
對中小股東權(quán)利的法律保護體現(xiàn)了現(xiàn)代公司法的平衡理念。現(xiàn)代公司法在承認(rèn)和確立大股東的法律地位的同時，應(yīng)該更加注重對中小股東的特殊法律保護，賦予他們實體法和程序法上較強大的權(quán)力。確保公司大股東的地位和保護中小股東不受決議機關(guān)地位濫用之危害，是一個問題的兩個方面，是《公司法》貫徹“少數(shù)服從多數(shù)”和“多數(shù)不得欺詐少數(shù)”這一民主原則的重要表現(xiàn)，它們應(yīng)該相互聯(lián)系，相互制衡，進而確保公司在平衡兩種利益主體的利益實現(xiàn)中得到發(fā)展。
中小股東權(quán)利保護不力的制度性根源
資本多數(shù)決原則的缺陷和濫用。由于資本多數(shù)決本身就意味著多數(shù)人對少數(shù)人的強制和壓迫，因此它的不公平和不合理是顯而易見的，它是公司法無奈的選擇。資本多數(shù)決的實際結(jié)果便是：多數(shù)權(quán)利意味著全部權(quán)利，少數(shù)權(quán)利則意味著沒有權(quán)利。
為追求利益的最大化，大股東通過行使表決權(quán)或者運用其控股股東資格所具有的影響力，極易掌握公司運營方向、控制公司財產(chǎn)流向，從而可能損害、限制公司或其他股東的利益，這就構(gòu)成了資本多數(shù)決的濫用。
中小股東的制衡能力薄弱。一方面，由于中小股東單獨持股比例小且相對分散，較之公司的經(jīng)營管理，他們更關(guān)心股利分配或股價漲跌；另一方面，中小股東一般都缺乏專業(yè)知識和信息，當(dāng)自己的利益受到損害時，他們往往難以察覺，更沒有相對便利的解決途徑。因此，中小股東對公司的經(jīng)營決策難以形成有效的監(jiān)督，在股東大會上也難以聽到中小股東的呼聲。雖然，《公司法》第一百零四條規(guī)定了股東大會做出決議必須經(jīng)過出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過，但未規(guī)定出席股東大會的最低表決數(shù)。因此，大股東可以通過表決數(shù)的優(yōu)勢召開股東大會，并確保體現(xiàn)其利益的決議在股東大會上順利通過。
大股東誠信義務(wù)的缺失。我國《公司法》雖然規(guī)定了公司董事，監(jiān)事和高級管理人員對公司負(fù)有忠實和勤勉義務(wù)，并規(guī)定不得挪用資金、不得私立賬戶存儲公司資金、不得接受交易傭金、不得與公司進行交易、不得與公司開展業(yè)務(wù)競爭等具體誠信義務(wù)。但卻沒有明確規(guī)定大股東的誠信義務(wù)，只是運用了權(quán)利濫用禁止的表述，并規(guī)定了大股東的損害賠償制度。所以，該條規(guī)定在實踐中缺乏可操作性。
公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。我國《公司法》第八十五條規(guī)定：以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。而對社會公眾股的持股比例，《公司法》卻不加限制。這種寬松的發(fā)行要求是造成我國股份公司畸形股權(quán)結(jié)構(gòu)形成的重要因素之一。此外，我國股份公司主要是隨著經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌而逐漸設(shè)立的，因此大多表現(xiàn)為國有股處于絕對控股地位，大股東對公司擁有絕對的控制權(quán)，股份公司的股東大會也逐漸蛻變成了“大股東會”。
中小股東權(quán)利保護的法律機制設(shè)計
對資本多數(shù)決原則的立法約束。資本多數(shù)決原則雖然是《公司法》的原則之一，但它本身存在著很大的缺陷，加上公司大股東對這一原則的濫用，中小股東和公司的利益極易受到侵害。所以，必須設(shè)計相應(yīng)的法律對策來解決這個問題。
完善大股東表決權(quán)限制。大股東表決權(quán)限制，是指規(guī)定一定的持股比例，股東所持股份超過這一比例部分的表決權(quán)弱于一般股份，該部分不再是一股一表決權(quán)，而是一股以上一表決權(quán)。對于大股東表決權(quán)的限制，應(yīng)該從兩個方面著手。一方面，在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，大股東常常利用表決權(quán)的優(yōu)勢，使股東大會作出對自己有利的決議，嚴(yán)重?fù)p害中小股東和公司的利益。法律或章程需要直接規(guī)定在一定情況下排除大股東表決權(quán)。另一方面，發(fā)行無表決權(quán)股，使其對資本多數(shù)決原則起到限制作用，從而有效地保護中小股東的合法權(quán)益。
完善累積投票制度。我國的《公司法》第一百零六條規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制度。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。”這一規(guī)定使廣大中小股東的代言人入選監(jiān)事會和董事會有了現(xiàn)實的可能性，從而加強了中小股東的表決權(quán)和發(fā)言權(quán)。所以，應(yīng)當(dāng)進一步完善累積投票制的規(guī)定，擴大累積投票制的適用范圍并將使用累積投票制以法律強制規(guī)定的形式確立下來，從而更好地保護中小股東的合法權(quán)益。
建立大股東誠信義務(wù)機制。在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，大股東利用其優(yōu)勢地位侵害中小股東和公司利益的現(xiàn)象屢見不鮮。大股東的誠信義務(wù)是約束大股東的一個基本原則。而我國《公司法》沒有明確規(guī)定大股東的誠信義務(wù)，只是從權(quán)力濫用的角度規(guī)范大股東，且規(guī)定過于原則化。因此，我國《公司法》應(yīng)將大股東誠信義務(wù)作為一個基本的原則，并通過具體判例建立誠信義務(wù)框架下的具體規(guī)則，待規(guī)則足夠明確，可以將其作為一個指導(dǎo)性的規(guī)則固定下來。
完善公司股權(quán)結(jié)構(gòu)。目前我國廣大中小股東持有的多為流通股，而大股東持有的多是非流通股，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)使得中小股東和大股東形成了不同的利益集團，從而造成股份公司的股利分配政策不公平，在證券市場上中小股東利益受大股東侵害的事件屢見不鮮。而對于今后新發(fā)行股票的公司，應(yīng)當(dāng)加大社會公眾股的發(fā)行比例，從而使股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)逐漸分散，最終使所有股份都上市流通。如此，才能使股東利益逐漸歸于一致，從而使其共同維護自身的權(quán)益，而沒有能力損害其他股東的利益。另外，應(yīng)當(dāng)進一步完善股份公司現(xiàn)金股利派發(fā)的規(guī)定，改變股份公司只顧索取而不思回報的狀況，提高廣大中小股東的回報率，從而完善股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)。
來源：《人民論壇》